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企業戰“疫” 律師支招
發布時間:2020-02-13 14:45 星期四
來源:中國貿易報

 


2020年,注定是不普通的一年:因為疫情,多少家人來不及歡度佳節就要迎戰;因為疫情,多少企業來不及正常開工就要面臨合同到期。這是一場特殊的戰爭,每個人都是當事人,每個企業都需要面對。

企業因疫情及其防控措施構成的合同履行障礙是否屬于不可抗力或情勢變更?如何建立并完善危機管理?法律訴訟受影響怎么辦?讓律師給中小企業支招。

疫情影響合同履行 是不可抗力還是情勢變更?

“對于企業因疫情及其防控措施構成的合同履行障礙這一問題,法律沒有明確規定,最高院也未出臺明晰的司法解釋,業界存在三種觀點:不可抗力、情勢變更、不可抗力與情勢變更同時適用。”日前,北京瀛和律師機構交易保障部主任、高級合伙人鄭繼軍在接受《中國貿易報》記者采訪時說。

根據《民法總則》《民法通則》《合同法》等相關規定,不可抗力是指合同訂立時不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。根據國際慣例及國內通說認為,不可抗力包括自然災害、政府行為及社會異常事件。

《合同法解釋二》第26條規定:“合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”

“由此可見,不可抗力與情勢變更原則上在個案中屬于排斥關系。目前,學術界多數觀點認為,此次疫情應屬于不可抗力,當然也需要對合同的履行是否造成障礙等客觀情況進行分析。”鄭繼軍說,此次疫情與2003年的SARS病毒疫情類似,相關規則極具參考意義。2003年6月11日,最高人民法院曾頒布《關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》(目前已經失效),由于非典疫情原因,按原合同履行對一方當事人的權益有重大影響的合同糾紛案件,可以根據具體情況,適用公平原則處理(情勢變更)。因政府及有關部門為防治非典疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行,或者由于非典疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛,按照《中華人民共和國合同法》第117條和第118條的規定妥善處理(不可抗力)。但是,對于情勢變更原則,《最高人民法院關于正確適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)服務黨和國家的工作大局的通知》的規定,各級人民法院務必正確理解、慎重適用。確需在個案中適用的,應當由高級人民法院審核,必要時應報請最高人民法院審核。也就是說,在適用情勢變更原則時,法院也需要本著審慎的態度。

鄭繼軍認為,對于新冠肺炎疫情,企業能否主張部分、全部減免責任或者解除合同,可參考之前的案例。他舉例說,根據(2013)遼審二民抗字第14號案件,遼寧省高級人民法院認為,因非典疫情和政府有關部門下發的停止野生動物經營的通知,只是對一方公司的部分經營活動造成影響,尚不足以導致其與另一方公司之間的租賃合同“直接”或“根本”不能履行,本案的案情不符合《最高人民法院關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》中所指出的“因政府及有關部門為防治非典疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行,或者由于非典疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛”的情形,故本案不能據此認定為雙方合同的解除系不可抗力的原因所致。此外,根據(2012)呼民二初字第33號、(2014)內民一終字第225號案件,內蒙古自治區呼和浩特市中級人民法院及高級人民法院均認為,關于當事人要求出租方退還非典期間承包費5萬元的訴訟請求,非典屬于不可抗力,基于公平原則當事人所承包的賓館因非典停業,對于非典造成的損失雙方各承擔50%,因此,土左旗政府應返還白俊英承包費2.5萬元。

不可抗力與情勢變更原則適用也有所不同,不可抗力造成合同履行困難的一方,只需要單方面通知對方,即可免除違約責任。但情勢變更則不同,需要向法院請求其主張。即使法院或仲裁機構同意變更或解除合同,并不當然免除該當事人對對方當事人的賠償或補償責任。

“對企業而言,分為對內與對外影響,對內的是企業員工既定的薪酬福利不可主張不可抗力,對外因不可抗力不能履行合同的一方,應當及時通知合同的相對方,并應當在合理期限內提供證明,使相對方能采取措施彌補并減輕損失。”鄭繼軍還認為,程序上的影響可能會多一些,《民法總則》194條規定,在訴訟時效期間的最后6個月內,因不可抗力不能行使請求權的,訴訟時效中止。而除斥期間則屬不變期間,不適用中止、中斷和延長規定。

四招應對疫情危機管理

“近期發生的新冠肺炎疫情,對中國產生方方面面的影響。”北京德和衡(上海)律師事務所高級聯席合伙人、國際隱私保護協會專家會員陳國彧近日在接受《中國貿易報》記者采訪時說。

根據恒大研究院《疫情對中國經濟的影響分析與政策建議》,疫情將對投資、消費、出口行業帶來明顯的沖擊。對于中觀行業而言,餐飲、旅游、電影、交通運輸、教育培訓等受到沖擊最大,而醫藥、醫療、防護、在線游戲等行業或將受益。

據陳國彧介紹,1月30日,世界衛生組織(WHO)將疫情列為突發公共衛生事件。雖然WHO總干事不建議對中國進行旅行和貿易限制,并希望任何國家都秉持這個原則。但仍有不少國家先后做出不允許中國民航飛機進出本國、關閉邊界、不審理中國公民簽證申請,以及實施自中國返回的本國人做14天防疫隔離的措施。此外,大部分國家均要求在入境口岸對旅客進行體溫檢測和疫情篩查,發現疑似病例將隔離觀察,部分國家要求中國公民須填寫并提交健康狀況申報表。

“對于本次疫情,企業應及時關注并執行政府的新通知新要求,逐步建立并完善危機管理文化,切實計劃并落實業務存續方案,全力降低疫情對企業運營的干擾,確保業務可持續性。”陳國彧說。

財政部、海關總署和稅務總局日前聯合發布《關于防控新型冠狀病毒感染的肺炎疫情進口物資免稅政策的公告》《慈善捐贈物資免征進口稅收暫行辦法》等,規定境外捐贈人無償向受贈人捐贈的用于防控新冠肺炎疫情進口物資可免征進口稅收,2020年前3個月實行更優惠的進口稅收政策。因而,企業應積極啟動不可抗力處理合同關系并進行客戶應急關系管理,同時合理利用政府優惠政策,減少或避免因疫情影響造成的損失。

北京德和衡(上海)律師事務所2月6日發布的《企業在疫情中確保業務持續性的簡要法律指引》提出四點建議,一是加強人力資源管理,包括成立危機應急小組、制定內部資源配置方案、承擔企業社會責任、調整并采取靈活的工作流程等。二是進行供應商和客戶管理,包括梳理合同關系、及時向客戶說明不能履行合同的理由并積極提出替代性方案、向客戶提供不同語言版本的政府公告和新聞報道等。三是明晰業務流程,包括辨識重要職能部門、定期進行危機演練、形成危機事件解決流程及方案等。四是及時對內溝通以及對外發聲,包括及時關注國家人力資源和社會保障部門及當地人社局出臺的相關法律法規,確保相關舉措符合法律規定,避免因錯誤的員工關系管理行為導致的行政處罰。

“2011年3月11日,日本大地震,日本迪士尼樂園在90%員工屬于小時工雇員的情況下,完成了對上萬名游客的安全保護和疏散,沒有發生任何二次傷害。這得益于迪士尼樂園的危機管理教育及危機管控文化。”陳國彧舉例說,國內企業較少對員工進行危機管理教育,危機預案也往往欠缺演練,僅僅成為公司文件的一部分。但是回顧一些企業的成功經驗,往往發現如果管理者注意培養高管和員工的危機意識,常態化模擬測試核心員工的承壓能力,防微杜漸,才能在困難時刻做出正確的選擇。企業不僅要在經濟環境良好的時候實現發展,也需要在逆風時堅持下來。

收集信息積極磋商 有效防范合同風險

新冠肺炎事件是在世界范圍內尤其是中國境內突發的異常事件。為應對疫情的蔓延,全國各地紛紛要求企業停產停業,員工延期復工,疫情嚴重的地區更是采取了交通管制等措施。這可能導致企業供應鏈中斷、生產線中斷,面臨合同無法繼續履行,導致違約索賠的窘境。

在此疫情下,企業如何防范合同風險?

京師律師事務所北京總部投資合伙人王東紅介紹說,首先,公司所有尚未履行、正在履行的合同,該如何處理?一是收集信息。及時收集各地方政府頒布停復工、交通停運、隔離觀察等官方的政策信息;收集本企業之前及之后圍繞該合同履行的所有證據,比如備忘錄、會議紀要、電郵、傳真、確認單、函件等電子及紙質文件;與負責合同履行的企業相關人員確認合同履行進度,是否存在人為因素影響合同履行進度的情形。因人為因素延遲合同履行期限,不幸又碰到新冠肺炎的爆發,不可抗力不能成為免責事由。二是疫情發生中或結束后,應及時向所有合作方發送情況通報。即使是眾所周知的疫情,也需在法律上履行相應程序。當遇到不可抗力時,通知是義務,這種義務不因大家知道而被免除,因此,發通知是必經的法律程序。常見的通知形式有電話、短信、微信、電子郵件、公函、快件等,要保留相關證據,以證明通知到對方。通知要送達給對方企業中對此事知曉并負責的最高領導,如項目經理、總經理、董事會等。同時,通知宜談客觀事實,盡管避免談己方的處理意見。

其次,充分了解合同相對方的實際情況,知已知彼。無論買方還是賣方,充分了解對方公司當下合同履行的情況都是必要的。比如,要了解對方公司的復工計劃、履行進度、與合同履行相關的生產資料,甚至要了解對方供應商的情況,提前預判合同是否能如期履行,以便作好應對或配合準備。情況了解后,要及時判斷合同履行的必要性及緊急性,以便在協商階段作出決策。

再次,積極磋商,求同存異,避免雙方損失進一步擴大。不可抗力發生后,合同各方均有義務采取積極措施盡量減少或避免損失擴大的風險。沒有采取積極措施而導致的損失擴大,未來會根據雙方的過錯程度共同分擔。比如,復工后要盡快安排趕工,在交通恢復后盡快交付,以保障交付的及時性。再如,積極籌措資金,做好付款準備等。

最后,企業還可以針對合同不同的履行情況及必要性做出處理。能夠達成一致的,簽署補充協議。可以延期履行的,雙方盡快簽署延期履行協議,無法延期或延期后無法實現合同目的的,要及時商議解除協議,并爭取達成一致簽署解除協議。

而無法達成一致的,企業可以簽署備忘錄:將相同的意見達成一致,不同的意見明確記載,留待之后自行或找相關機構、司法機關解決。擱置爭議可以確保爭議不會惡化,達成一致的部分可以確保沖突不會升級。

穩定資金 度過難關

2020年初這場突如其來的新冠肺炎疫情肆虐全國。中小企業作為社會經濟活動中最廣泛、最具活力的“細胞”,在當前疫情中面臨巨大困境,一旦失守將引發嚴重的民生問題。

廣西萬益律師事務所律師蘇功兵建議,企業首先要穩定資金,密切關注和合理利用疫情期間金融信貸政策,保障企業資金流穩定。資金流是企業得以正常運轉的血液,但在疫情防控期間,企業的資金流可能因停產停業而受到嚴重影響。

銀保監會于2月1日發布《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》,強調金融機構要為受疫情影響較大的地區、行業和企業提供差異化優惠的金融服務。要加強制造業、小微企業、民營企業等重點領域信貸支持。

企業應密切關注當地疫情期間的金融信貸政策,積極主動與金融機構溝通對接,及時向金融機構報送企業經營財務、產銷狀況、資金缺口等情況。同時,對于企業已近貸款期滿的資金,爭取展期,以保障資金流充足穩定,使企業能順利度過疫情難關。

其次,中小企業應積極、認真梳理和分析企業的現狀,從穩定客戶、降低成本費用、創新營銷模式等方面,爭取開源節流。除可能的外部資金支持外,一方面,企業應控制所有非必須的現金支出,盡可能爭取較長的應付賬款的支付周期,適當拉長支付時間。另一方面,控制成本和費用,系統梳理成本結構,和供應商積極溝通,爭取支持,降低成本,提高毛利率。系統梳理費用結構,能砍掉的費用砍掉,能減少的費用減少。

再次,穩定員工,妥善管理疫情期間的勞動關系,防范用工糾紛。受疫情的影響,企業可能會出現員工被隔離、被確診治療,不能及時返回單位上班等情況。此時企業應做好勞動關系的管理工作,避免侵犯勞動者合法權益,同時維護好企業正常的人力資源管理關系。

最后,做好復工疫情防控,保障員工工作安全。此次疫情預計會持續一段時間,企業應做好復工后的疫情防控,做好員工的防護準備,避免因員工感染新冠肺炎而影響企業的生產經營。建議企業在復工后,做好員工疫情排查工作。為員工提供口罩、手套、測溫儀器、消毒藥水等防護物資,加強工作場所的衛生防疫工作,做好預防疾病的宣傳工作,提高員工疫情防護知識,并暢通與地方政府和醫院的溝通渠道,防控突發事件。

受疫情影響訴訟案件可依法延長辦案期限

隨著新冠肺炎疫情不斷蔓延,因疫情影響無法開展訴訟案件怎么辦?

《行政訴訟法》第48條規定:公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的,被耽誤的時間不計算在起訴期限內。《民事訴訟法》第83條規定:當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的,在障礙消除后的十日內,可以申請順延期限,是否準許,由人民法院決定。

最高檢2月2日表示,當事人、訴訟代理人因新冠肺炎正在住院、隔離,或者因疫情防控措施不能正常參與訴訟的,各級檢察院案管部門應積極配合業務部門依法延長辦案期限或者建議法院延期審理、中止審理。

泰和泰律師事務所合伙人范相玉建議,對于受疫情影響的公民、法人或者其他組織可以在被耽誤的期限之后起訴。但起訴時,應當提供期限因不可抗力或不屬于自身原因耽誤的證明文件。具體應對如下:案件當事人為個人未委托代理人,因被收治或隔離而無法辦理的,當事人可以在收治或隔離后起訴,但是在被收治或隔離期間,應當注意保留收治或隔離的證明文件,例如診斷證明、出入院證明,隔離開始及結束的證明。

案件當事人所在單位整體因收治、隔離或交通管制無法辦理的,當事人在收治或隔離后起訴,但是應當提供收治、隔離或交通管制的證明文件,如診斷證明、出入院證明,隔離開始及結束的證明,交通管制措施的相關公告、公文,在延期起訴時作為延期起訴的證明。

上述規定中,雖然民事訴訟法的規定與行政訴訟法的規定略有差異,民事訴訟法的規定中要求應當在障礙消除后提出順延期限的申請,因此在民事訴訟的程序中,在上述但無期限的事由解除后起訴時,還應當提交一份期限順延申請書。

在天地人律師事務所律師鄒紅艷看來,目前,尚未有司法解釋或相關政策文件將本次新冠肺炎疫情定性為不可抗力,本次新冠肺炎疫情若定性為不可抗力,那么本次疫情中如果當事人因是病毒感染者、疑似感染者或者其他被依法隔離的人員,確實不能及時行使請求權、且本次疫情發生在訴訟時效期間最后6個月內的,應當適用訴訟時效中止的規定,即自中止時效的原因消除之日起,訴訟時效再計6個月。

“需注意的是除債權人被隔離治療外,本次疫情中,假期延長、復工時間推遲不必然導致訴訟時效中止,在如今通訊條件十分發達的情況下,建議債權人在訴訟時效期間通過其他方式積極主張債權,非必要情況,謹慎適用訴訟時效中止的規定。”鄒紅艷表示。



責任編輯:蘇明龍
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